В семейном законодательстве понятие семьи официально не закреплено. Но несмотря на то, что в правовой науке существуют различные подходы к этому понятию, большинством ученых выработано относительно общее определение семьи в юридическом смысле.
Семья – это круг лиц, связанных личными неимущественными и имущественными правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства, усыновления или иной формы принятия детей на воспитание в семью.
Понятия «семья», «члены семьи» в разных отраслях российского права различны. В жилищном праве членами семьи считаются супруг нанимателя, его дети и родители. Другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы признаются членами семьи нанимателя, если они вселены нанимателем в качестве членов его семьи и ведут с ним общее хозяйство. В исключительных случаях иные лица могут быть признаны членами семьи нанимателя жилого помещения в судебном порядке (ст. 69 ЖК РФ).
Иначе определяется круг членов семьи по пенсионному законодательству. Совместное проживание с погибшим для получения пенсии при потере кормильца и совместное ведение хозяйства существенного значения здесь не имеют. Основное здесь – кого по закону должен был содержать при жизни потерпевший. В наследственном праве также свой круг членов семьи.
Родство и свойство
В семейном праве понятие члена семьи характеризуется более узким кругом родства по прямой и боковой линиям, отношениями супружества, некоторыми отношениями свойства.
Родство – это кровная связь лиц, происходящих одно от другого либо от общего предка. Признак родства – наличие кровной связи между людьми.
Родственные отношения делятся на:
- Прямые – связи происходят одна от другой (отношения матери, отца и их детей, бабушки, деда и внуков).
- Боковые – связи между людьми в результате происхождения их от общего предка (родные братья и сестры, двоюродные братья и сестры, тетя, дядя и племянники).
Родственники по прямой линии ближе родственников по боковой линии.
Различают родственные связи по:
- Восходящей линии – от потомка к предку (например, внук – сын – отец).
- Нисходящей линии – от предка к потомку (например, отец – сын – внук).
Боковое родство может быть:
- Полнородным – если родственники происходят от общих предков (например, общие мать и отец).
- Неполнородным – если родственники имеют одного общего предка (например, общая мать, а отцы – разные).
При происхождении детей от общего отца и разных матерей они называются единокровными , от общей матери и разных отцов – единоутробными .
По линии кровного родства счет ведется по степеням (степени родства), которые определяют близость родства. Степени родства считаются по числу рождений. Например, отец и сын состоят в первой степени родства по прямой линии, брат и сестра – во второй степени родства по боковой линии, дядя и племянница – в третьей степени родства по боковой линии, дети родных братьев и сестер (двоюродные братья и сестры) – в четвертой степени родства по боковой линии.
В семейном законодательстве юридическим фактом является родство по прямой линии и боковое родство до второй степени родства. Кровное родство (удостоверенное в установленном порядке) является основанием для возникновения правоотношений между родителями и детьми. Между другими близкими родственниками возникают только алиментные обязательства (например, обязанность по содержанию ребенка может быть возложена на дедушку, бабушку, его родного (полнокровного и неполнокровного) брата или сестру при условии, что алименты невозможно получить от родителей ребенка).
Свойство – это общность лиц, не имеющих кровного родства, но состоящих в таком родстве с одним из супругов (социальная связь). Отношения одного супруга и его родственников с родственниками другого супруга (свойство) не порождают взаимных прав и обязанностей. Исключение составляет свойство между отчимом (мачехой) и пасынком (падчерицей) – родными детьми каждого из супругов.
Наряду с другими юридическими фактами свойство порождает алиментное обязательство совершеннолетних трудоспособных пасынков (падчериц) в отношении нетрудоспособных и нуждающихся отчима (мачехи) (ст. 97 СК РФ).
Осуществление и защита семейных прав #1
Здравствуйте! Мной было направлено исковое заявление в суд на лишение бывшего мужа родительских прав, вместе с иском подала ходатайство, чтобы дело рассматривалось без моего присутствия, так как у меня на руках 8 мес.ребенок,я живу одна, оставить его нескем и суд находится совершенно в другом городе, чтобы добраться понадобиться около 2-х суток. Судья отложил дело и сказал, чтобы тогда от меня был представитель. В моей ситуации кто может стать представителем? кто-то разве сможет поехать за меня в другой город? как лучше поступить...или же просто дождаться отказа, а потом написать апелляционную жалобу?
Страница 2 из 3
2.2. Понятие семьи
Указанный критерий разграничения семейных и иных общественных отношений содержит понятие «семья».
В законодательстве данный термин употребляется неоднократно, но единственное его определение содержится в международных правовых актах, участником которых является Российская Федерация. Там указано, что семья является естественной и основной ячейкой общества.
Данное определение отражает лишь внешнюю связь семьи и общества, однако не раскрывает внутреннюю природу этого явления.
Семья представляет собой сложное общественное явление, постепенно изменяющееся на протяжении всей своей многовековой истории. В связи с этим невозможно дать определение на все времена, можно только сформулировать его для конкретного этапа развития.
Согласно толковому словарю С. И. Ожегова и Н. Ю. Шевцовой:
Семья - группа живущих вместе близких родственников.
Большой энциклопедический словарь дает такое определение:
Семья - основанная на браке или кровном родстве малая группа, члены которой связаны между собой общностью быта, взаимной помощью, моральной и правовой ответственностью.
В социологическом смысле под семьей традиционно понимают союз лиц, основанный на браке, родстве, принятии детей в семью на воспитание; характеризующийся общностью жизни, интересов, взаимной заботой.
По мнению М. В. Антокольской,
данное определение в настоящее время должно быть расширено. Семья в социологическом смысле может основываться также на фактических брачных отношениях, в том числе и на отношениях между лицами одного пола, которые получают в настоящее время все большее юридическое признание в различных странах.
Однако понятия семьи в социологическом и юридическом смыслах различаются.
В юридической литературе приводятся следующие определения понятия семьи.
Г. Ф. Шершеневич рассматривал семью как союз лиц, связанных браком, и лиц, от них происходящих. В основе семьи лежит физиологический момент, стремление к удовлетворению половой потребности. Этим определяется элементарный состав семьи, предполагающий соединение мужчины и женщины. Дети являются естественным последствием сожительства. Физический и нравственный склад семьи создается помимо права. Юридический элемент необходим и целесообразен в области имущественных отношений членов семьи.
Советский ученый Г. К. Матвеев под семьей понимал основанное на браке или родстве объединение лиц, связанных между собой взаимными личными и имущественными правами и обязанностями, взаимной моральной и материальной общностью и поддержкой, рождением и воспитанием потомства, ведением общего хозяйства.
Другой советский ученый-цивилист В. А. Рясенцев определял семью как круг лиц, связанных правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства, усыновления или иной формы принятия детей на воспитание и призванными способствовать укреплению и развитию семейных отношений.
Современные исследователи также дают разные определения.
По мнению А. М. Нечаевой, семья. общность совместно проживающих лиц, объединенных правами и обязанностями, предусмотренными семейным законодательством.
П. И. Седугин считает, что семья - это определенная совокупность (общность, группа) людей, по общему правилу родственников, основанная на браке, родстве и свойстве, совместном проживании и ведении общего хозяйства, образующая естественную среду для благополучия ее членов, воспитания детей, взаимопомощи, продолжения рода.
Заслуживает внимание взгляд И. В. Злобиной на понятие семьи:
Семья является сложным правовым состоянием, включающим состояние супружества, родства, свойства, признаки совместного проживания, ведения общего хозяйства, совместного воспитания, содержания и ухода.
Все приведенные определения содержат как достоинства, так и недостатки с точки зрения современного этапа развития данного явления. Рассмотрим их применительно к каждому выявленному признаку.
1. Для начала необходимо выяснить, что по своей сути представляет семья. Большинство авторов придерживается той точки зрения, что семья - это совокупность (объединение, группа, союз, общность) лиц. И с этим утверждением стоит согласиться. Наиболее удачным является употребление терминов «объединение» или «союз» как часто используемых в отраслях частного права.
2. Введение термина «объединение» предполагает ответ на вопрос, кто именно объединяется. Большинство авторов указывает просто на «лиц» (при этом не уточняя, каких именно: физических или юридических), что позволяет включить в состав семьи даже тех лиц, которые ее членами по семейному законодательству не являются. Например, тетя и дядя, племянники, двоюродные братья и сестры являются родственниками, но не членами семьи. Установление опеки (попечительства) над ребенком, передача его в приемную семью не влекут членство ребенка в семье опекуна (попечителя) и приемных родителей. Перед тем, как проанализировать утверждение М. В. Антокольской о возможности создания семьи между лицами одного пола, хотелось бы привести мнение О. Ю. Косовой: из социологического понятия семьи вполне определенно вытекает, что «союз» лиц одного пола рассматривать в качестве семьи невозможно. Это означало бы извращение сущности и социального предназначения семьи, складывающегося на протяжении тысячелетий института, позволяющего человечеству воспроизводить себя в новых поколениях. С точки зрения физической природы человека и законов развития общества, это аномалия, а значит, и ее юридическое признание - только правовой нонсенс».
Хотя оба автора говорят об одном и том же, в их рассуждениях произошла подмена понятий: брак они заменили семьей.
Безусловно, действующее семейное законодательство запрещает однополые браки (п. 1 ст. 12, п. 1 ст. 27 СК РФ), но не однополые семьи. В качестве примера последних можно привести семью, состоящую из матери и дочери, из отца и сына и т.д.
В связи с этим представляется правильным подход Г. Ф. Шерше- невича, который называл конкретных членов семьи. Необходимо формулировать понятие семьи в зависимости от оснований ее возникновения.
Семейный кодекс по-разному определяет круг членов семьи. Согласно ст. 2 ими являются супруги, родители - дети, усыновители - усыновленные. В силу главы 15 к ним также относятся братья и сестры, дедушка, бабушка - внуки, отчим, мачеха - пасынки, падчерицы, фактические воспитатели - воспитанники.
Ввиду отсутствия ясности в нашем внутреннем семейном законодательстве придется обратиться к мировому опыту. Так, в п. 45 решения Европейского Суда по правам человека по делу Маркс против Бельгии указано: «семейная жизнь» в том смысле, как ее понимает статья 8, включает как минимум связи между ближайшими родственниками, например, между дедушками, бабушками и внуками, поскольку такого рода отношения могут играть существенную роль в семейной жизни. Круг ближайших родственников (в российской терминологии - близких родственников) однозначно определен в ст. 14 СК РФ. Ими являются родители - дети, дедушка, бабушка - внуки, полнородные и неполнородные братья и сестры. Более того, именно они из круга лиц, отнесенных главой 15 СК РФ к «другим членам семьи» обладают личными правами (ст.ст. 67, 55 СК РФ) и имущественными обязанностями (ст.ст. 93 и 94 СК РФ) по отношению к ребенку.
3. Говоря о семье как об объединении ее членов, следует задать вопрос: что их связывает? Большинство авторов, которые формулировали юридическое определение понятия семьи, таковым называли права и обязанности. Если говорить более точно, то личные неимущественные и имущественные права и обязанности.
Возражение возникает по поводу употребления термина «взаимные» права и обязанности. Если рассматривать семью, основанную на браке, то, действительно, между супругами возникают взаимные личные и имущественные права и обязанности. Однако, если рассматривать семью, основанную на близком родстве и (или) усыновлении, необходимым членом которой является ребенок, то употребление термина «взаимные» недопустимо, т.к. у ребенка есть только права, но нет обязанностей.
Помимо этого, ученые выделяют и другие «связи» членов семьи. Рассмотрим их более подробно.
Взаимная моральная общность и поддержка, взаимная помощь находятся за пределами правового регулирования, как писал Г.Ф. Шершеневич, ввиду замкнутости и психологической неуловимости семейных отношений.
Что касается материальной общности и поддержки, ведения общего хозяйства и совместного проживания, то данные критерии уже не соответствуют действующему законодательству. В силу п. 1 ст. 42 СК РФ супруги могут установить режим раздельной собственности на все свое имущество, а согласно п. 4 ст. 60 СК РФ имущество ребенка отделено от имущества его родителей и других родственников. В соответствии с п. 1 ст. 31 СК РФ каждый из супругов свободен в выборе места жительства, что означает возможность раздельного проживания и, соответственно, отсутствие ведения общего хозяйст- ва. Хотя в силу п. 2 ст. 20 ГК РФ местом жительства несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, признается место жительства их законных представителей, Семейным кодексом все равно допускается раздельное проживание родителя и ребенка (например, п. 1 ст. 55, п. 3 ст. 65, ст. 66, ст. 73 и др.). Однако это не означает отсутствие семьи между ними. Безусловно, первоначальной и основной целью семьи были и есть рождение и воспитание потомства, продолжение рода. В настоящее время право принципиально не вмешивается в эту интимную сферу отношений супругов, за исключением случаев, когда имеет место состав уголовного преступления.
По нашему мнению, помимо прав и обязанностей, между членами семьи существует еще одна «связь» - общение.
Если проанализировать весь текст Семейного кодекса РФ, то видно, что общение, являющееся личным отношением, красной нитью проходит через весь Кодекс. Во-первых, одним из принципов семейного права является разрешение внутрисемейных вопросов по взаимному согласию, что предполагает общение между членами семьи. Во-вторых, наиболее ярко оно проявляется при регулировании родительских отношений и отношений между ребенком и его близкими родственниками (ст. ст. 55, 66, 67, 75, 137, 148, 150 СК РФ). В- третьих, хотя термин «общение» не употребляется при регулировании супружеских отношений, о его наличии можно судить исходя из таких норм, как п. 2 ст. 31, ст. 35, п. 2 ст. 38, глава 8 СК РФ. В них говорится о совместном решении вопросов жизни семьи, о наличии согласия супруга(ов), в т.ч. обоюдного, и соглашений между ними, что свидетельствует об общения между ними.
Более того, из этого же положения исходит практика Европейского Суда по правам человека. Так, в п. 50 решения по делу Киган против Ирландии от 26 мая 1994 г. Суд указал:
Кроме того, уместно напомнить, что взаимное общение родителя и ребенка является основным элементом семейной жизни, даже когда отношения между родителями испортились.
В решении от 18 сентября 2001 г. по вопросу приемлемости жалобы № 47095/99, поданной Валерием Ермиловичем Калашниковым против Российской Федерации, Суд отметил: ...поскольку предварительное заключение по самой своей природе представляет собой ограничение. семейной жизни... тюремные власти должны помогать заключенным в поддержании эффективного контакта с близкими членами его или ее семьи.
В решении по другому делу (Олссон против Швеции от 24 марта 1988 г., п. 81) Суд констатировал:
Узы между членами семьи и перспективы их успешного воссоединения волей-неволей ослабляются, если возникают препятствия, мешающие их свободному и регулярному общению.
Но при этом длительная разлука не всегда ведет к распаду семьи. Так, в п. 76 решения по делу Бельджуди против Франции от 26 марта 1992 г. Суд указал:
Не вызывает сомнения, что продолжительные периоды времени, проведенные г-ном Бельджуди в местах заключения, надолго разлучали супругов, но они тем не менее не разрушили их семейную жизнь.
4. И последний вопрос, который необходимо рассмотреть, - что является основанием возникновения и существования семьи? Бесспорно, им является брак, близкое родство и усыновление.
Возражения касаются таких оснований, как «иные формы принятия детей на воспитание», т.е. опека, попечительство, приемная семья, а также свойство. Поскольку в первых трех случаях ребенок имеет правовой статус воспитанника, а не члена семьи, а свояки вообще не признаются членами семьи по действующему законодательству РФ, то данные юридические факты нельзя рассматривать как основания возникновения и существования семьи.
Проведенный анализ позволяет дать следующее определение понятия семьи.
Семья - основанное на браке объединение мужчины и женщины, связанных между собой общением и взаимными личными неимущественными и имущественными правами и обязанностями; а равно основанное на близком родстве и (или) усыновлении (удочерении) объединение не обладающего полной дееспособностью ребенка и его близких родственников, связанных между собой общением и личными неимущественными и имущественными правами и обязанностями.
Семья - это прежде всего явление социальное, а потом уже правовое.
В социологическом смысле семья - малая социальная группа людей, объединенных кровнородственными и иными, приравненными к ним связями, а также взаимными правами и обязанностями.
Юридическое понятие семьи
Действующее законодательство не содержит правового определения семьи. В юридической литературе по вопросу о его необходимости существуют две противоположные позиции.
Проанализировав точки зрения по данному вопросу, предлагаю следующее юридическое определение семьи.
Семья - это объединение, как правило, совместно проживающих лиц, связанных взаимными правами и обязанностями, возникающими из брака, родства, усыновления или иной формы устройства детей на воспитание в семью.
Понятие члена семьи
В семейном законодательстве, наряду с термином «семья», употребляется термин «член семьи»». Оба эти термина используются уже в первой статье СК РФ, определяющей цели и принципы регулирования семейных отношений. Однако правового определения понятия «члена семьи», так же, как и семьи, не существует.
Анализ действующего законодательства позволяет сделать вывод о том, что термин «член семьи» применяется в отношении лиц, связанных семейными правами и обязанностями. Это могут быть лица, проживающие одной семьей, члены разных семей (братья и сестры), бывшие члены семьи (разведенные супруги).
Функции семьи
Основные функции семьи:
Репродуктивная (продолжение рода);
Воспитательная;
Хозяйственно-экономическая;
Рекреативная (взаимная моральная и материальная поддержка);
Коммуникативная (общение).
Понятие семейных правоотношений
Семейные правоотношения - это общественные отношения, урегулированные нормами семейного права, возникающие из брака, родства, усыновления и иной формы устройства на воспитание детей, оставшихся без попечения родителей.
Характерные особенности семейных правоотношений
1. Определенный законом субъектный состав семейных правоотношении: супруги, бывшие супруги, родители, усыновители, дети, родные братья и сестры, дедушки и бабушки, внуки, воспитанники и фактические воспитатели, пасынки и падчерицы, отчим и мачеха, опекуны и попечители, приемные родители и приемные дети.
2. Семейные правоотношения, как правило, носят длящийся характер.
3. Семейные правоотношения строятся на безвозмездной основе.
4. Они возникают, изменяются или прекращаются на основе специфических юридических фактов, предусмотренных в законе; рождение, усыновление, заключение и расторжение брака и другие.
5. Тесная связь семейных правоотношений с административными: регистрация брака, рождения, усыновления.
Элементы семейного правоотношения
К ним относятся субъекты, объект и содержание, которые присутствуют в совокупности в любом семейном правоотношении.
Субъекты семейных правоотношений
Субъекты семейных правоотношений - это его участники как обладатели субъективных семейных прав и обязанностей.
Каждый из субъектов семейных правоотношений наделен семейной правоспособностью, наличие семейной дееспособности не всегда обязательно.
Объекты семейных правоотношений
Объектами семейных правоотношений являются действия и имущество. Действия в зависимости от их объективного проявления могут быть положительными (выбор супругами фамилии, уплаты алиментов) и в форме воздержания (сохранения тайны усыновления).
Виды семейных правоотношений
За основу классификации семейных правоотношений берется, в основном, их содержание и субъектный состав.
По субъектному составу можно выделить следующие группы семейных правоотношений:
Между супругами (брачное, супружеское правоотношение);
Между бывшими супругами;
Между родителями и детьми, усыновителями и усыновленными (родительское правоотношение);
Между другими членами семьи;
Между опекунами (попечителями) и подопечными несовершеннолетними детьми;
Между приемными родителями и приемными детьми;
Между приемными родителями и органами опеки и попечительства.
Указанный критерий разграничения семейных отношений и иных общественных отношений содержит новое понятие «семья».
В законодательстве данный термин употребляется неоднократно, но единственное его определение содержится в международных правовых актах, участником которых является Российская Федерация. Там указано, что семья является естественной и основной ячейкой общества.
Данное определение отражает лишь внешнюю связь семьи и общества, однако не раскрывает внутреннюю природу этого явления.
Семья представляет собой сложное общественное явление, постепенно изменяющиеся на протяжении всей своей многовековой истории. В связи с этим невозможно дать определение на все времена, можно только сформулировать его на конкретный этап развития данного явления.
Согласно толковому словарю С.И. Ожегова и Н.Ю. Шевцовой
Семья - группа живущих вместе близких родственников.
Большой энциклопедический словарь так определяет ее:
Семья - основанная на браке или кровном родстве малая группа, члены которой связаны между собой общностью быта, взаимной помощью, моральной и правовой ответственностью10 .
В социологическом смысле традиционно под семьей понимается союз лиц, основанный на браке, родстве, принятии детей в семью на воспитание, характеризующийся общностью жизни, интересов, взаимной заботой.
По мнению М. В. Антокольской, данное определение в настоящее время должно быть расширено. Семья в социологическом смысле может основываться также на фактических брачных отношениях, в том числе и на отношениях между лицами одного пола, которые получают в настоящее время все большое юридическое признание в различных странах…
Однако понятие семьи в социологическом и юридическом смысле различаются, поскольку право регулирует социально значимые общественные отношения, имеющие объективное выражение в актах поведения лиц.
Перед тем как перейти к рассмотрению существа вопроса, необходимо указать на то, что среди мнений исследователей нет единства о необходимости законодательного закрепления данного понятия. Например, П. И. Седугин считает, что такая необходимость назрела, а И. М. Кузнецова придерживается обратной точки зрения, аргументируя тем, что
В правовых актах понятие семьи связано с установлением круга членов семьи, образующих ее состав… Круг членов семьи… по-разному определяется в зависимости от целей правового регулирования в различных отраслях права – семейном, гражданском, трудовом и т.д. Он различен и в разных правовых институтах одной отрасли права (в жилищном и наследственном праве). Поэтому включение определения понятия «семья» в СК и установление исчерпывающего перечня членов семьи могло бы привести к нарушению их прав либо к необоснованному расширению круга членов семьи.
Действительно, в различных отраслях права круг членов семьи определяется по-разному. Однако исследователи предлагают ввести не межотраслевое, а внутриотраслевое понятие «семьи», которое будет применяться только в рамках семейного права. Возможность его использования в других отраслях права будет определяться законодателем в зависимости от целей правового регулирования.
Необходимость в наличии юридического определения данного понятия связана не только с определением круга членов семьи, но и с квалификацией общественных отношений как семейных, с определением правового статуса лиц, не являющихся ее членами, но принадлежащих к семье, и другими вопросами. Например, при признании брака недействительным в силу его фиктивности суд должен установить, намеривалось ли лицо, вступая в законный брак, создать семью. Для этого ему не надо определять круг членов семьи, а необходимо знать, что такое семья.
В юридической литературе приводятся различные определения понятия «семья».
Г. Ф. Шершеневич рассматривал семью как союз лиц, связанных браком, и лиц, от них происходящих… В основе семьи лежит физиологический момент, стремление к удовлетворению половой потребности. Этим определяется элементарный состав семьи, предполагающий соединение мужчины и женщины. Дети являются естественным последствием сожительства… Физический и нравственный склад семьи создается помимо права… Юридический элемент необходим и целесообразен в области имущественных отношений членов семьи.
Советский ученый Г. К. Матвеев под семьей понимал основанное на браке или родстве объединение лиц, связанных между собой взаимными личными и имущественными правами и обязанностями, взаимной моральной и материальной общностью и поддержкой, рождением и воспитанием потомства, ведением общего хозяйства16 .
Другой советский ученый-цивилист В. А. Рясенцев определял семью как круг лиц, связанных правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства, усыновления или иной формы принятия детей на воспитание и призванными способствовать укреплению и развитию семейных отношений.
Современные исследователи также дают разные определения понятия «семья».
По мнению А. М. Нечаевой, семья -общность совместно проживающих лиц, объединенных правами и обязанностями, предусмотренными семейным законодательством.
П. И. Седугин считает, что семья - это определенная совокупность (общность, группа) людей, по общему правилу родственников, основанная на браке, родстве и свойстве, совместном проживании и ведении общего хозяйства, образующая естественную среду для благополучия ее членов, воспитания детей, взаимопомощи, продолжения рода.
Заслуживает внимание взгляд И. В. Злобиной на понятие семьи: Семья является сложным правовым состоянием, включающим состояние супружества, родства, свойства, признаки совместного проживания, ведения общего хозяйства, совместного воспитания, содержания и ухода.
Все приведенные определения содержат как достоинства, так и недостатки с точки зрения современного этапа развития данного явления. Рассмотрим их применительно к каждому выявленному признаку.
Для начала необходимо выяснить, что по своей сути представляет семья. Большинство авторов придерживаются той точки зрения, что семья - это совокупность (объединение, группа, союз, общность) лиц, а И. В. Злобина утверждает, что семья представляет собой состояние.
Определение семьи в качестве состояния представляется не совсем оправданным, поскольку в теории права состояние рассматриваются с двух позиций: как правоотношение (тогда оно описывается формулой «кто в чем состоит») или как свойство лица, с которым связываются правовые последствия. Например, состояние гражданина в браке означает, что он состоит в супружеских отношениях, но при этом сам брак не является состоянием. Брак является тем союзом, куда гражданин входит. Состояние нетрудоспособности гражданина является его свойством и означает неспособность гражданина к трудовой деятельности.
Как видно, семья как состояние не подпадает ни под один из двух случаев. Правильнее было бы говорить о состоянии гражданина в семье, что согласуется с первым случаем. Но это означает, что семья не есть состояние.
Введение термина «объединение» предполагает ответ на вопрос, кто именно объединяется. Большинство авторов указывают просто на «лиц» (при этом, не уточняя, каких именно: физических или юридических), что позволяет включить в состав семьи даже тех лиц, которые ее членами по семейному законодательству не являются. Например, тетя и дядя, племянники, двоюродные братья и сестры являются родственниками, но не членами семьи. Установление опеки (попечительства) над ребенком, передача его в приемную семью не влекут его членство в семье опекуна (попечителя) и приемных родителей.
Перед тем, как проанализировать утверждение М. В. Антокольской о возможности создания семьи между лицами одного пола, хотелось бы привести мнение О. Ю. Косовой: из социологического понятия семьи вполне определенно вытекает, что «союз» лиц одного пола рассматривать в качестве семьи невозможно. Это означало бы извращение сущности и социального предназначения семьи, складывающегося на протяжении тысячелетий института, позволяющего человечеству воспроизводить себя в новых поколениях… С точки зрения физической природы человека и законов развития общества, это аномалия, а значит, и ее юридическое признание - только правовой нонсенс».
Безусловно, действующее семейное законодательство запрещает однополые браки (п. 1 ст. 12, п. 1 ст. 27 СК РФ), но не однополые семьи.
В качестве примера последних можно привести семью, состоящую из матери и дочери, из отца и сына и т.д.
В связи с этим представляется правильным подход Г.Ф. Шершеневича, который называл конкретных членов семьи, а также необходимым формулирование понятия семьи в зависимости от оснований ее возникновения.
Семейный кодекс по-разному определяет круг членов семьи. Согласно ст. 2 ими являются супруги, родители - дети, усыновители - усыновленные. В силу главы 15 к ним также относятся братья и сестры, дедушка, бабушка - внуки, отчим, мачеха - пасынки, падчерицы, а также фактические воспитатели - воспитанники.
В виду отсутствия ясности в нашем внутреннем семейном законодательстве придется обратиться к мировому опыту. Так, в п. 45 судебного решения Европейского Суда по правам человека по делу Маркс против Бельгии указано: «семейная жизнь» в том смысле, как ее понимает статья 8, включает как минимум связи между ближайшими родственниками, например, между дедушками, бабушками и внуками, поскольку такого рода отношения могут играть существенную роль в семейной жизни.
Круг ближайших родственников (в российской терминологии - близких родственников) однозначно определен в ст. 14 СК РФ. Ими являются родители - дети, дедушка, бабушка - внуки, полнородные и неполнородные братья и сестры. Более того, именно они из круга лиц, отнесенных главой 15 СК РФ к «другим членам семьи» обладают личными правами (ст. ст. 67, 55 СК РФ) и имущественными обязанностями (ст. ст. 93 и 94 СК РФ) по отношению к ребенку. Иными словами, являются участниками семейных правоотношений.
Рассмотрение отчима, мачехи и пасынка, падчерицы, а также фактических воспитателей и воспитанников в качестве членов одной семьи является весьма сомнительным. Во-первых, отсутствуют установленные семейным законодательством основания для возникновения семьи. Во-вторых, складывающиеся между ними отношения носят фактический, а не юридический характер. Поскольку отношения между лицами, не являющимися родственниками, имеют правовую форму только при наличии прямого указания на них в законе (ст. 2 СК РФ), то этих лиц нельзя включить в круг членов семьи, формулируемой в юридическом смысле. И, в-третьих, исходя из текста ст. 96 СК РФ, фактическими воспитателями являются, в том числе опекуны, попечители, приемные родители. Как отмечалось выше, ребенок не является членом семьи данных лиц, а имеет статус воспитанника. Поэтому, используя индукцию, можно сделать вывод, что ребенок не является членом семьи и других фактических воспитателей.
Говоря о семье как об объединении ее членов, возникает естественный вопрос: что их связывает?
Возражение возникает по поводу употребления термина «взаимные» права и обязанности. Если рассматривать семью, основанную на браке, то, действительно, между супругами возникают взаимные личные и имущественные права и обязанности. Однако, если рассматривать семью, основанную на близком родстве и (или) усыновлении, необходимым членом которой является ребенок, то употребление термина «взаимные» недопустимо, т.к. у ребенка есть только права, но нет обязанностей.
Помимо этого, ученые включают и другие «связи» членов семьи в определение ее понятия. Рассмотрим их более подробно.
Взаимная моральная общность и поддержка, взаимная помощь находятся за пределами правового регулирования, как писал Г. Ф. Шершеневич, ввиду замкнутости и психологической неуловимости семейных отношений.
Что касается материальной общности и поддержки, ведения общего хозяйства и совместного проживания, то данные критерии уже не соответствует действующему законодательству. В силу п. 1 ст. 42 СК РФ супруги могут установить режим раздельной собственности на все свое имущество, а согласно п. 4 ст. 60 СК РФ имущество ребенка отделено от имущества его родителей и других родственников. В соответствии с п. 1 ст. 31 СК РФ каждый из супругов свободен в выборе места жительства, что означает возможность раздельного проживания и, соответственно, отсутствие ведения общего хозяйства26. Хотя в силу п. 2 ст. 20 ГК РФ местом жительства несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, признается место жительства их законных представителей, Семейным кодексом все равно допускается раздельное проживание родителя и ребенка (например, п. 1 ст. 55, п. 3 ст. 65, ст. 66, ст. 73 и др.). Однако это не означает отсутствие семьи между ними.
Безусловно, первоначальной и основной целью семьи были и есть рождение и воспитание потомства, продолжение рода. Во исполнение ее, например, в дореволюционной России запрещались браки с лицами старше 60 лет. В настоящее время право принципиально не вмешивается в эту интимную сферу отношений супругов, за исключением случаев, когда имеет место состав уголовного преступления.
По нашему мнению, помимо прав и обязанностей, между членами семьи существует еще одна «связь» - общение.
Если проанализировать весь текст Семейного кодекса РФ, то видно, что общение, являющееся личным отношением, красной нитью проходит через весь Кодекс. Во-первых, одним из принципов семейного права является разрешение внутрисемейных вопросов по взаимному согласию, что предполагает общение между членами семьи. Во-вторых, наиболее ярко оно проявляется при регулировании родительских отношений и отношений между ребенком и его близкими родственниками (ст. ст. 55, 66, 67, 75, 137, 148, 150 СК РФ). В-третьих, хотя термин «общение» не употребляется при регулировании супружеских отношений, о его наличии можно судить исходя из таких норм, как п. 2 ст. 31, ст. 35, п. 2 ст. 38, глава 8 СК РФ. В них говорится о совместном решении вопросов жизни семьи, о наличии согласия супруга(ов), в т.ч. обоюдного, и соглашений между ними, что свидетельствует об общения между ними.
Более того, из этого же положения исходит практика Европейского Суда по правам человека. Так, в п. 50 решения по делу Киган против Ирландии от 26 мая 1994 г. Суд указал:
Кроме того, уместно напомнить, что взаимное общение родителя и ребенка является основным элементом семейной жизни, даже когда отношения между родителями испортились.
В решении от 18 сентября 2001 г. по вопросу приемлемости жалобы № 47095/99, поданной Валерием Ермиловичем Калашниковым против Российской Федерации, Суд отметил: … поскольку предварительное заключение по самой своей природе представляет собой ограничение… семейной жизни, … тюремные власти должны помогать заключенным в поддержании эффективного контакта с близкими членами его или ее семьи. В решении по другому делу (Олссон против Швеции от 24 марта 1988 г., п. 81) Суд констатировал:
Узы между членами семьи и перспективы их успешного воссоединения волей-неволей ослабляются, если возникают препятствия, мешающие их свободному и регулярному общению.
